Международный рынок банковских услуг. Проблемы реинвестиций российского капитала

Чем объясняется интерес российского бизнеса к офшорам на Кипре?

Каждое государство заинтересовано в притоке иностранных, прежде всего прямых, инвестиций в свою экономику. Российская Федерация в этом отношении не является»исключением. Совершенно очевидно, что нет необходимости останавливаться подробно на пользе иностранных инвестиций для отдельно взятой страны. Любое учебное заведение, в котором преподают экономические предметы, с избытком предоставляет слушателям эту информацию, изобилующую статистическими данными об объемах инвестиций, крупнейших инвесторах и структуре вложений по отраслям.

Однако любую информацию, в том числе и статистическую, необходимо рассматривать также и сточки зрения использования особенностей национального инвестирования. И вот тогда несколько иной взгляд на инвестиции в Россию формируется, в частности, при знании рынка офшорных компаний.

Сопоставим статистику инвестиций с рядом факторов, характеризующих инвестора. По данным за 1999 и 2000 годы, Республика Кипр занимала устойчивое третье место по объему инвестиций в Россию после США и Германии. А в III квартале 2001 года Кипр занял даже первое место. Учитывая то, что население Кипра составляет 750 тысяч человек, из которых 70% работают в сфере услуг, а основные статьи производства в стране приходятся на аграрную сферу, обработку и производство химикалий, рыболовство, туризм, возникает вполне закономерный вопрос: кто в данной ситуации может являться реальным субъектом инвестирования в российскую экономику. Ответ на этот вопрос становится очевидным благодаря тому интересу, который в России проявляется к изменениям законодательства на Кипре, в частности с принятыми поправками в законодательстве, устанавливающими новые ставки налога на прибыль в размере 10%, вместо ставших привычными 4,25%.

Финансовые аналитики неоднократно отмечали тот факт, что офшорное законодательство Кипра ориентировано на российского потребителя. Так ли это?

Да. Помимо упомянутой ставки налога заключенное Соглашение об избежании двойного налогообложения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 5 декабря 1998 г. делало и делает сейчас Кипр исключительно популярным для использования российскими бизнесменами, что и подтверждает статистика. Примеров, как эффективно можно использовать кипрские компании, существует масса. Наиболее популярные и яркие:

• перевод на Кипр из России процентов по долговым обязательствам без удержания в России налога на выплату дохода нерезидентам (при определенных ограничениях, установленных ст. 269 НК РФ);
• торговля ценными бумагами на территории Российской Федерации с использованием независимого агента (брокера) без создания представительства кипрской компании на территории Российской Федерации;
• опосредованное владение российскими предприятиями с получением дивидендов, облагаемых по ставке 5% в России и не облагаемых налогом на Кипре для компаний, зарегистрированных после 1 января 2003 г., и многое другое.

Киприоты, вынужденные пойти на уступки Европейскому Союзу, приняли целый ряд законов, позволяющих нейтрализовать неблагоприятные для россиян последствия введения нового законодательства. Это и устранение налога на дивиденды, что позволяет фактически сохранить на прежнем уровне налоговые потери по их выводу на Кипр, и возможность отнесения значительных сумм на затраты, что позволяет сводить практически на нет последствия повышения налоговой ставки.

Учитывая вышеизложенное, можно прогнозировать то, что Кипр сохранит свою привлекательность для российского бизнеса.

Есть, правда, у налоговой реформы на Кипре и отрицательные стороны. Суть их можно легко представить, если учесть, что на Кипре больше не существует офшорного режима с простыми и понятными правилами налогообложения офшорных компаний. Теперь для всех компаний применяется местное, недавно обновленное налоговое законодательство. И хотя по сути своей кипрская компания попадает не под все налоги, а только под те, которыми облагается деятельность за рубежом, среди этих налогов есть и достаточно неприятные. В качестве первого примера можно привести специальный налог на оборону (Special Defense Contribution Tax). Он неожиданно затронул уже упомянутый выше чрезвычайно популярный способ минимизации налогообложения в России — перевод процентов по долговым обязательствам кипрской компании. Дело в том, что под льготу по этому налогу попадают не все полученные проценты, а только «от обычной деятельности компании и деятельности, тесно связанной с обычной», так же и в других специально оговоренных случаях. По этому поводу на Кипре были изданы подзаконные нормативно-правовые акты и разъяснения налоговых органов, которые не всегда учитывались владельцами офшорных компаний, привыкших к простой и понятной налоговой системе Кипра.

Следующее не очень приятное изменение законодательства на Кипре связано с вступлением Кипра в Европейский Союз с 1 мая 2004 г. Теперь если кипрская компания ведет торговую деятельность со странами, входящими в единую европейскую зону по налогу на добавленную стоимость (VAT), то в ряде случаев кипрской компании необходимо становиться на налоговый учет как плательщику этого налога, для того чтобы избежать дополнительных финансовых потерь. А это влечет за собой усложнение бухгалтерской отчетности. Однако это достаточно эпизодичные проблемы, и они успешно решаются при наличии хорошего консультанта по кипрскому законодательству.

Какова сегодня ситуация с компаниями, зарегистрированными в США для инвестиций в Россию?

Популярность использования российскими бизнесменами компаний, зарегистрированных в США для инвестиций в Россию, в отличие от кипрских компаний, может упасть ввиду того, что в последнее время возникают серьезные проблемы их постановки на федеральный налоговый учет и соответствующего получения «налоговой справки», необходимой для открытия счетов в российских банках.

И вообще, с использованием американских компаний как офшорных — отдельная история. Дело хотя бы в том, что никаких «офшоров» в США нет и никогда не было. Канули в лету даже региональные льготы, предоставлявшиеся одно время некоторыми штатами для компаний, зарегистрированных в этих штатах, но не ведущих там деятельность. И ситуация, когда нет необходимости подавать налоговую отчетность компании в США, просто не существует, даже для компаний типа LLC. Хотя при определенных условиях LLC может не платить налоги в США, но для этого необходимо соблюсти такие требования, о которых 99% российских владельцев этих компаний никогда и не слышали. Мы потратили достаточно много времени на анализ непростого корпоративного и налогового законодательства США, разумеется, прибегая к помощи американских партнеров. Количество недостоверной информации об использовании компаний из этой страны просто поражает. Это, безусловно, не означает, что в этой стране невозможно вести деятельность. Конечно, возможно. Иногда, правда, только с использованием американских компаний проще всего достигать некоторых целей. Но это не значит, что при этом неизбежно нарушение законодательства.

Поэтому основное отличие «классического офшора» от американской компании состоит в том, что в первом случае не нарушается местное законодательство, если компания не подает налоговую отчетность и не уплачивает налог на прибыль.

Известно, что возврат российскими гражданами ранее вывезенного капитала возможен из Соединенных Штатов и Кипра. Какова ситуация по другим странам?

Возврат капитала возможен и из других стран. Особенностями такого вида инвестирования является то обстоятельство, что информация о реальном инвесторе зачастую недоступна даже нашим «уполномоченным органам», включая Федеральную службу по финансовому мониторингу.

То, каким образом информация о реальном владельце иностранной компании может стать доступной третьим лицам, вызывает зачастую большой интерес по понятным причинам. Чем меньше стабильности в политической ситуации страны, чем больше громких дел вроде «оборотней в погонах», «дела ЮКОСа» и неудачных инвестиционных проектов, тем понятнее и естественнее становится желание собственника скрыть реального владельца крупных активов, попытаться получить дополнительную защиту от «национализации и конфискации», воспользовавшись статусом иностранного инвестора.

Каким образом может быть получена информация о реальном владельце иностранной компании?

Такая информация по уровню доступности может быть разбита на три категории.

1. Широко доступная информация. В качестве примера можно привести открытую информацию об акционерах английских и большинства европейских компаний.

2. Ограниченно доступная информация. Это информация, защищенная гражданским, банковским или уголовным законодательством страны. Особенностью данной группы является то, что она может быть получена заинтересованными лицами только при наличии очень серьезных оснований либо очень серьезной финансовой поддержки, что доступно только ограниченному кругу заинтересованных лиц при наличии очень серьезной заинтересованности.

3. Недоступная информация, то есть такая информация, которая фактически отсутствует.

К примеру, это может быть информация об акционерах классической офшорной компании, швейцарской или уругвайской компании. В первом случае акции могут просто не выпускаться либо реестры акционеров не вестись. Во втором и третьем случаях акции компаний могут передаваться без фиксации этого факта каким-либо способом. В этом случае вероятность обнаружения владельца иностранной компании примерно равна вероятности обнаружения владельца денежных знаков. Если владелец никому их не покажет, то никто не будет знать. Конечно, таким простым примером раскрыть весь спектр взаимоотношений по проблеме «реальный контроль — конфиденциальность владения» сложно, но, как показывает опыт, практически любая поставленная задача имеет свое решение.

Вернемся к популярности использования иностранных компаний для целей инвестирования в Россию. Чем она подтверждается?

Еще одно подтверждение такой популярности легко получить, просмотрев информацию из реестра акционеров многих ведущих предприятий России. Причем для ознакомления с информацией о собственниках или инвесторах нет необходимости обращаться на сами предприятия. Достаточно подробная и достоверная информация часто представлена в отечественных и зарубежных печатных изданиях.

В списке акционеров таких предприятий можно найти довольно значительную часть пунктов из перечня офшорных зон, установленных ранее действовавшим известным Указанием ЦБ РФ от 12 февраля 1999 г. № 500-У.

В настоящее время этот список немного переработан, разбит на три группы и находится в приложении к Указанию Банка России от 7 августа 2003 г. № 1317-У «О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах)».

Тема льгот для иностранных инвесторов также неоднократно обсуждалась в прессе, поэтому в данном материале нет смысла на этом останавливаться подробно. Напомним лишь несколько наиболее очевидных моментов. Одна из наиболее известных льгот установлена ч. 7 ст. 150 НК РФ и касается освобождения от уплаты налога на добавленную стоимость на оборудование, ввозимое в качестве вклада в уставный (складочный) капитал организации, и ст. 37 Закона «О таможенном тарифе», предоставляющей тарифные льготы на те же операции. Действительно, если возникает необходимость закупить производственное оборудование за рубежом и внести его в уставный капитал российского предприятия, чтобы воспользоваться льготой, может возникнуть ряд причин, по которым это целесообразнее сделать с помощью одной или нескольких иностранных компаний. Это может быть как большая гибкость при смене владельца активов, так и определенные возможности в рамках требований антимонопольного законодательства, не говоря о том, что с вступлением в силу гл. 30 Налогового кодекса появилась очевидная льгота по налогу на имущество. Иностранные компании, не имеющие постоянного представительства и не владеющие недвижимым имуществом, не являются плательщиками этого налога, что открывает широкие возможности для целей налогового планирования.

Еще одной остростоящей проблемой является определение разумной грани между контролем за активами и конфиденциальностью владения активами. Что здесь принципиально нового?

Достаточно интересно наблюдать за развитием государственной политики Российской Федерации в отношении мер «запретительного характера».
Иногда это почему-то напоминает фарс. К примеру, настораживает относительно недавнее появление законопроекта «Об особом правовом статусе на территории Российской Федерации офшорных компаний». Данный законопроект, в случае его принятия, нанес бы сильнейший удар по офшорным компаниям и той части легальной экономики России, которая тем или иным образом с ними связана. Поэтому не удивительна позиция, изложенная в правительственном отзыве, которая сводится к тому, что данная законодательная инициатива противоречит нормам действующего валютного законодательства, а также принятым Россией обязательствам, налагаемым на страны — члены МВФ. «Как показывает международная практика, меры запретительного характера в отношении офшорных компаний не дают желаемого результата, — говорится в отзыве, — экономически развитые страны мира идут не по пути запрещения тех или иных видов финансовой и торговой деятельности, а по пути их регулирования и контроля».

С другой стороны, почему не подойти к вопросу здраво. В России действительно очень мягкое законодательство в отношении к офшорным компаниям, если сравнивать с соответствующим законодательством Украины, Беларуси, Эстонии, ряда других европейских стран и стран СНГ. Поэтому какие-то разумные коррективы возможны. Но не следует вместо планомерной и продуманной регулирующей политики бросаться из одной крайности в другую. Взять, к примеру, появление на улицах Москвы плакатов с текстом вроде «Выведем деньги из офшоров» или «Запретим офшоры». Так и хочется поинтересоваться у авторов, а в курсе ли они, что такое офшор и какие функции он может выполнять? Может, вместо этого написать плакат типа «Доработаем налоговое законодательство!»? Пользы было бы гораздо больше.

Очень показательным в последнее время является изменение валютного законодательства. Дело в том, что и при старом Законе «О валютном регулировании и валютном контроле» можно было официально приобрести акции иностранной компании на сумму в эквиваленте 75 тыс. долларов США ежегодно. Другими словами, можно было официально
владеть иностранной компанией, вести через нее бизнес, декларировать полученные дивиденды с уплатой смешной ставки налога-6% физическим лицом акционером-резидентом РФ (ст. 224 НК РФ).

Желание государства при этом вполне понятно. Вероятно, убедившись в бесплодности мер «запретительного характера», а также попыток получить информацию о реальном собственнике, была сделана ставка на то, что если процесс покупки иностранной компании упростить, то желающих задекларировать собственность прибавится. Расчет, конечно, верный. Как показывают статистика и опыт, желающих действительно прибавляется. Сейчас достаточно большой интерес появился к правовому анализу нового валютного законодательства именно в этой части. На данный момент ситуация с приобретением иностранной компании или открытием счета в иностранном банке проста до максимума. В основном из-за того, что не разработан тот или иной предусмотренный Законом порядок. А согласно новому принципу, изложенному в ч. 2 ст. 5 нового Закона, «Если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования в соответствии с настоящим Федеральным законом, валютные операции осуществляются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений».

Впрочем, если порядок регулирования и будет введен, ожидается, что принципиально данная часть валютного регулирования не изменится.

Хочется обратить также внимание на то, что без ограничений теперь можно приобрести акции иностранной компании на сумму до 150 тыс. долларов США (ст. 8 Закона: «Валютные операции между физическими лицами — резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), на сумму до 150 000 долларов США в течение календарного года осуществляются без ограничений»).

На какие положения обновленного законодательства Вы бы еще обратили внимание?

На мой взгляд, также заслуживает внимания вследствие интересной специфики, существующей изданный момент, открытие резидентами — физическими лицами счетов в иностранных банках. Этот процесс регламентируется ст. 12 Закона и Указанием ЦБ РФ № 1411-У. Хочется также обратить внимание на то, что действовавшая ранее Инструкция ЦБ РФ № 100-И прекратила свое действие в связи с изданием Указания ЦБ РФ от 15.06.2004 № 1450-У.

На основании вышеуказанных действующих нормативно-правовых актов резиденты РФ, физические лица могут открывать без ограничений счета в иностранной валюте в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) (ч. 1 ст. 12 Закона). При этом ч. 2 статьи устанавливается требование уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов), указанных в ч. 1 настоящей статьи, не позднее месяца со дня заключения (расторжения) договора об открытии счета (вклада) с банком, расположенным за пределами территории Российской Федерации.

Открытие счетов в странах, не являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо счетов в валюте Российской Федерации в любых иностранных банках, предполагает специальный порядок, устанавливаемый Банком России, «который может предусматривать установление требования о предварительной регистрации открываемого счета».

По нашей информации, данный порядок до сих пор не введен, что предполагает отсылку к уже описанной ч. 2 ст. 5 Закона: «Если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования в соответствии с настоящим Федеральным законом, валютные операции осуществляются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений».

Также заслуживает внимания то, что требование ч. 2 ст. 12 об уведомлении налоговых органов в течение 1 месяца не распространяется на открытие счетов в странах, не являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо счетов в валюте РФ в любых иностранных банках.

Для многих банков во взаимоотношениях с клиентами актуальным является вопрос о реальных возможностях российского предпринимателя стать иностранным инвестором. Какова цена таких возможностей?

С точки зрения соблюдения юридической процедуры данная задача не представляет собой особых сложностей.

Первый шаг — приобретение или регистрация нерезидентной компании. Выбор юрисдикции зависит от преследуемых целей и поставленных задач, но с точки зрения возможности для инвестирования законодательством России не предусмотрено никаких ограничений по странам происхождения инвесторов.

Для начала процесса необходим лишь стандартный пакет документов на иностранную компанию. Этот пакет можно приобрести в готовом виде у многих провайдеров такого рода услуг. Минимально в него, как правило, входят такие документы, как:
— устав и учредительный договор компании (Memorandum and Articles of Association);
— свидетельство о регистрации (Certificate of Incorporation);
— протокол (Resolution of the Subscriber) о назначении директора компании.

Пакет документов, о которых идет речь, должен быть легализован?

Этот пакет документов должен быть легализован либо заверен путем проставления апостиля согласно требованиям Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г.

Иногда при осуществлении иностранных инвестиций в Россию может возникнуть необходимость использования специальных счетов, открытых в уполномоченных банках, что требуют новое валютное законодательство и новые типы счетов. Это значит, что нерезиденту необходимо будет открывать счета в российских банках. С 7 апреля 2000 г. это можно сделать только при наличии «налоговой справки», предусмотренной вышедшим в указанное время Приказом МНС России «Об утверждении положения об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций». Новое требование, установленное этим нормативным актом, касается необходимости предоставления «справки налогового органа иностранного государства в произвольной форме о регистрации иностранной организации в качестве налогоплательщика в стране инкорпорации с указанием кода налогоплательщика (или его аналога)».

Конечно, в банке потребуется нотариально заверенный перевод документов на русский язык и свидетельство о постановке на налоговый учет для целей открытия счета в России. Свидетельство о постановке можно получить только при наличии упомянутой «налоговой справки».

Именно поэтому периодически возникают сложности при использовании компаний, зарегистрированных в США, о чем было упомянуто выше. Очевидно, что это их способ борьбы с американским аналогом фирм-однодневок.

Существуют также сложности с получением «налоговой справки» из Великобритании,
но эти сложности заключаются только в сроках. Там, из-за местных процедурных особенностей получение «налоговой справки» может занимать около трех месяцев.

Что Вы можете добавить по поводу открытия счета в иностранном банке с позиции конфиденциальности?

Здесь все обстоит несколько сложнее, чем при конфиденциальном владении иностранной компанией. Любой банк требует данные на бенефициарного владельца (реального владельца денежных средств на счете). При этом даже может уточняться вопрос о том, является ли бенефициаром распорядитель счета.

Несмотря на то что довольно сложно доверить управление счетом другому человеку, услуга номинального управления счетом на сегодняшний день существует, хотя и используется достаточно редко.

Если вы желаете сохранить конфиденциальность и самостоятельно управлять счетом, то такая страна, где банковская тайна на сегодняшний день на самом высоком уровне, безусловно, Швейцария. Это подтверждается также результатами двусторонних переговоров между Швейцарией и Европейским Союзом от 4 октября 2002 г., на которых Швейцарию пытались склонить к отказу от принципов соблюдения банковской тайны. На этих переговорах Швейцария очередной раз подтвердила, что банковская тайна не может быть предметом каких-либо сделок. Это и не удивительно. По оценкам специалистов, в Швейцарии сосредоточены около 35% мировых частных капиталов.
Возвращаясь к особенностям национального инвестирования, учитывая тенденции и прогнозы развития мировых офшорных центров, можно сделать прогноз, что структура и объем иностранных инвестиций в Россию вряд ли претерпит существенные изменения в ближайшие 3-5 лет.