Тонкости избрания совета директоров

Совет директоров[1]занимает особое место в системе органов управления акционерного общества. Значительная роль совета директоров обусловлена характерными особенностями, присущими другим органам управления акционерного общества: общему собранию акционеров и исполнительным органам.

Так, исполнительные органы общества (директор, генеральный директор, правление, дирекция) осуществляют руководство текущей деятельностью акционерного общества. В силу своего правового статуса указанные органы, как правило, лишены возможности принятия необходимых стратегических решений в условиях быстро меняющейся экономической ситуации. Кроме того, исполнительные органы общества нуждаются в текущем контроле со стороны акционеров (прежде всего, миноритарных[2]) в целях предотвращения злоупотреблений менеджмента.

С другой стороны, общее собрание акционеров, являясь высшим органом управления акционерного общества, принимает наиболее важные решения по вопросам его деятельности и контролирует исполнительные органы. Однако ввиду длительных сроков, необходимых для его созыва, общее собрание акционеров лишено возможности постоянно контролировать деятельность общества и оперативно принимать стратегические решения.

Совет директоров призван компенсировать перечисленные недостатки взаимодействия органов управления акционерного общества[3]: обеспечить, с одной стороны, возможность оперативного принятия обществом стратегических решений, а с другой стороны, – текущий контроль за деятельностью исполнительных органов общества.

Таким образом, создание в акционерном обществе совета директоров направлено на повышение эффективности взаимодействия акционеров и исполнительных органов путем передачи команде профессионалов полномочий общего собрания акционеров по определению стратегии развития общества и контролю за менеджментом.

 

Очевидно, что объем полномочий, передаваемых совету директоров, и его роль в деятельности акционерного общества требуют, чтобы при формировании указанного органа были защищены интересы максимально большого числа акционеров.

Именно стремлением законодателя защитить и сбалансировать интересы акционеров обусловлен особый порядок избрания членов совета директоров, имеющий целью обеспечить право акционеров на справедливое представление их интересов в совете директоров.

Указанная цель реализуется путем предоставления акционерам следующих прав:

·      выдвинуть своих кандидатов в совет директоров (необходимо обладать более 2% голосующих акций);

·      заблаговременно ознакомиться с информацией о кандидатах в совет директоров;

·      проголосовать за кандидатов, предложенных самим акционером или другими акционерами.

 

Итак, особый статус совета директоров предполагает особый порядок избрания его членов.

Члены совета директоров избираются общим собранием акционеров (п. 1 ст. 66 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Требования к порядку проведения соответствующих общих собраний акционеров (далее – «ОСА») и избрания членов совета директоров установлены Федеральным законом «Об акционерных обществах»[4] и Постановлением ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. №17/пс[5].

Анализ указанных нормативных правовых актов показывает, что особенности порядка избрания членов совета директоров акционерного общества проявляются как при подготовке и созыве, так и при проведении ОСА. Рассмотрим эти особенности подробнее.

 

Особенности порядка избрания членов совета директоров на этапе подготовки и созыва ОСА выражаются:

·      в установлении специальных требований к порядку направления, форме и содержанию предложений о выдвижении кандидатов;

·      в более продолжительных сроках для составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном ОСА; для направления сообщений о проведении внеочередного ОСА[6];

·      в установлении дополнительных требований к оформлению бюллетеней для голосования;

·      в установлении дополнительных требований к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в ОСА, при подготовке к его проведению.

Правом выдвинуть кандидатов в совет директоров обладают акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества. При этом число кандидатов не может превышать количественный состав совета директоров (п.п. 1, 2 ст. 53 Закона).

При выдвижении кандидатов на должность членов совета директоров, следует иметь в виду, что членом совета директоров может быть только физическое лицо; при этом член совета директоров может не быть акционером общества (п. 2 ст. 66 Закона). С 1 января 2002 года из Закона исключена норма о возможности установления требований к кандидатам в совет директоров уставом или внутренним документом общества. В настоящее время установление каких-либо требований к кандидатам в совет директоров уставом или внутренними документами общества не допускается[7]. Это обусловлено также тем, что перечень оснований для отказа во включении кандидатов в список кандидатур для голосования носит закрытый характер (п. 5 ст. 53 Закона).

Порядок направления акционерами предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров различается в зависимости от вида ОСА (годовое или внеочередное):

·      предложения о выдвижении кандидатов в совет директоров для избрания на годовом ОСА должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года[8], если уставом общества не установлен более поздний срок (п. 1 ст. 53 Закона);

·      предложения кандидатов для избрания на внеочередном ОСА должны поступить в общество не менее чем за 30 дней до даты его проведения, если уставом общества не установлен более поздний срок (п. 2 ст. 53 Закона).

Законом установлены следующие требования к форме и содержанию предложения о выдвижении кандидатов:

·      предложение должно быть внесено в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должно быть подписаны акционерами (акционером) (п. 3 ст. 53 Закона);

·      предложение должно содержать имя и данные документа, удостоверяющего личность (серию и номер документа, дату и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества (п. 4 ст. 53 Закона).

На практике несоблюдение указанных требований влечет отказ во включении предложенных кандидатур в список для голосования по выборам в совет директоров на основании п. 5 ст. 53 Закона. При этом в случае отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования совета директоров, совет директоров вправе включать кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению (п. 7 ст. 53 Закона).

Как уже отмечалось, при проведении годовых ОСА список кандидатов в совет директоров формируется заблаговременно: предложения кандидатур должны поступить в общество до 30 января, в то время как само собрание должно быть проведено с марта по июнь[9]. В связи с этим нет необходимости в установлении более длительных, по сравнению с общими, сроков подготовки и созыва годовых ОСА.

При проведении внеочередных ОСА окончательный список кандидатов в совет директоров составляется уже после принятия решения о созыве собрания, и у акционеров может оказаться недостаточно времени на ознакомление с кандидатурами. В связи с этим в Законе закреплены более длительные сроки подготовки и созыва внеочередного ОСА, повестка дня которого включает вопрос об избрании членов совета директоров.

Так, список лиц, имеющих право на участие во внеочередном ОСА, на котором избираются члены совета директоров, составляется не более чем за 85 дней до даты его проведения (по общему правилу – не более чем за 50 дней)[10].

При этом сообщение о проведении такого внеочередного ОСА должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до дня его проведения (по общему правилу – не позднее чем за 20 дней)[11]. Как уже отмечалось, в этом случае предложения кандидатур в совет директоров должны поступить в общество от акционеров не позднее чем за 30 дней до даты проведения собрания.

Общие требования к содержанию бюллетеню для голосования установлены в п. 4 ст. 60 Закона. Поскольку избрание членов совета директоров осуществляется кумулятивным голосованием (о кумулятивном голосовании см. ниже), бюллетень для голосования должен содержать указание на это и разъяснение существа кумулятивного голосования.

Пункты 2.13, 2.14 Постановления ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. №17/пс также устанавливают дополнительные требования к бюллетеням для голосования, в том числе и к бюллетеням, которыми осуществляется кумулятивное голосование по вопросу об избрании членов совета директоров.

В соответствии с п. 3.3 Постановления ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. №17/пс при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого содержит вопрос об избрании членов совета директоров, обязательному предоставлению подлежит информация о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в совет директоров.

Следует отметить, что в п. 2.3.1 Главы 3 Кодекса корпоративного поведения[12] даны довольно пространные рекомендации об объеме раскрываемых сведений в отношении кандидата в совет директоров. Так, «акционерам рекомендуется предоставить информацию о лице (группе лиц), выдвинувших данную кандидатуру, возрасте, образовании кандидата, сведения о занимаемых им за последние 5 лет должностях, должности, занимаемой на момент выдвижения, о характере его отношений с обществом, о членстве в советах директоров или занятии должностей в других юридических лицах, а также о выдвижении в члены советов директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах, сведения об отношениях с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, а также иную информацию, связанную с имущественным положением кандидата или способную оказать влияние на исполнение им обязанностей члена совета директоров».

Очевидно, что все вышеперечисленные особенности порядка созыва и подготовки ОСА, повестка дня которого включает вопрос об избрании членов совета директоров, преследуют цель обеспечить право акционеров на справедливое представление их интересов в совете директоров.

 

Говоря об особенностях избрания членов совета директоров нельзя не упомянуть о случаях прекращения их полномочий. Ведь если полномочия членов предыдущего совета директоров не прекращены, то отсутствует необходимость в избрании членов следующего совета директоров (если, конечно, речь не идет о совете директоров, формируемом впервые).

Члены совета директоров избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 66 Закона).

Действующим законодательством установлен пресекательный срок полномочий членов совета директоров. В случае если годовое ОСА не было проведено в установленные Законом сроки, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового ОСА (абз. 1 п. 1 ст. 66 Закона).

Таким образом, избрание членов совета директоров в соответствии с действующим законодательством должно проводиться как минимум ежегодно (на годовом ОСА). Поскольку при избрании членов совета директоров на годовом ОСА полномочия предыдущего совета директоров прекращаются в силу закона, то принятие отдельного решения о прекращении полномочий совета директоров в этом случае не требуется.

В то же время полномочия членов совета директоров также могут быть прекращены на внеочередном ОСА досрочно (абз. 3 п. 1 ст. 66 Закона). Таким образом, при избрании членов совета директоров на внеочередном ОСА требуется принятие специального решения о досрочном прекращении полномочий предыдущего совета директоров, в противном случае возникнет конфликт полномочий между старым и новым составом совета директоров.

Поскольку решение о досрочном прекращении полномочий принимается путем простого голосования (п. 2 ст. 49 Закона), а решение об избрании членов совета директоров – кумулятивным (п. 4 ст. 66), в повестку дня внеочередного ОСА должны быть включены оба этих вопроса. Объединение их в один вопрос недопустимо, так как это прямо противоречит указанным нормам Закона. В случае если решение по вопросу о прекращении полномочий совета директоров не принято, голосование по вопросу избрания членов совета директоров не проводится.

Особенности порядка избрания членов совета директоров на этапе проведения ОСА выражаются:

·      в запрете избирать членов совета директоров заочным голосованием;

·      в особом порядке голосования по вопросу избрания членов совета директоров.

В соответствии с п. 1 ст. 50 Закона заочное голосование представляет собой способ принятия решений проведения собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование).

Согласно п. 2 ст. 50 Закона общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров общества, не может проводиться в форме заочного голосования.

В соответствии с п. 4 ст. 66 ФЗ «Об акционерных обществах» выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием. Это, пожалуй, наиболее существенная особенность порядка избрания членов совета директоров.

Суть кумулятивного голосованиясостоит в следующем: число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета директоров считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов (п. 4 ст. 66 Закона).

Здесь будет уместно привести характеристику кумулятивного голосования и рекомендации по его применению, данные в уже упоминавшемся Кодексе корпоративного поведения: «при избрании членов совета директоров должны быть учтены мнения всех акционеров, в том числе владеющих небольшим пакетом акций. Этой цели можно достичь только в случае избрания членов совета директоров кумулятивным голосованием, что и рекомендуется закрепить в уставе независимо от того, содержит ли подобное требование законодательство для конкретного общества.

Избрание членов совета директоров кумулятивным голосованием является важной гарантией защиты прав миноритарных акционеров. Обществу следует разработать для акционеров понятные и простые инструкции и процедуры реализации их права избирать совет директоров кумулятивным голосованием»[14].

 

Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров с соблюдением требований, установленных Законом (п. 3 ст. 66 Закона).

Без урегулирования порядка определения количественного состава совета директоров на законодательном уровне кумулятивное голосование не защищало бы в достаточной степени интересы миноритарных акционеров. Ведь, например, при установлении количественного состава совета директоров в три человека для гарантированного избрания одного члена совета директоров необходимо обладать более 25% голосующих акций[15].

Очевидно, что чем больше количественный состав совета директоров, тем меньшим количеством голосов нужно обладать для гарантированного проведения одного кандидата в совет директоров. Именно поэтому Законом установлены следующие требования к количественному составу совета директоров:

·      по общему правилу количественный состав совета директоров не может быть менее чем пять членов;

·      в обществах с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более 1 000 количественный состав не может быть менее семи членов;

·      в общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более 10 000 – не менее девяти членов (п. 3 ст. 66 Закона).

 

Следует иметь в виду, что если количественный состав совета директоров определен уставом общества, то его изменение возможно только путем внесения соответствующих изменений в устав (принимаются квалифицированным большинством голосов), а не просто принятием соответствующего решения ОСА (достаточно простого большинства)[16].

Возможны ситуации, в которых совет директоров избирается в меньшем количественном составе, чем он определен в уставе или решении ОСА общества. В этом случае возможны следующие варианты:

1)      если совет директоров сформирован в меньшем количественном составе, чем это определено в п. 3 ст. 66 Закона, решение об избрании такого совета директоров может быть признано недействительным в судебном порядке[17];

2)      если совет директоров сформирован в количественном составе не менее, чем это определено в п. 3 ст. 66 Закона, решение об избрании не нарушает действующее законодательство[18] и не подлежит отмене по этому основанию.

Процент голосов, который нужно превысить для гарантированного избрания одного члена совета директоров, рассчитывается по следующей формуле:

 где Р – процент от общего числа голосующих акций, превышение которого позволяет гарантировано избрать одного члена совета директоров,

N – количественный состав совета директоров.

Так, если количественный состав совета директоров общества составляет 9 человек, для гарантированного избрания одного члена совета директоров нужно обладать более чем 10% от общего числа голосующих акций общества. Если же количественный состав составляет 7 человек, то для верного избрания одного члена совета директоров необходимо иметь уже более чем 12,5% голосующих акций.

Очевидно, что при избрании членов совета директоров обычным голосованием (простым или квалифицированным большинством) группа миноритариев, обладающая пакетом голосующих акций в 10 или 12,5 процентов, не смогла бы провести ни одного своего кандидата.

 

---